ماديات القاعدة الدولية العرفية – دراسة تحليلية

( ) عبدالحسين القطيفي. القانون الدولي العام، الجزء الأول في أصول القانون الدولي العام، بغداد: مطبعة العاني، 1970، ص 156.

( ) مذكرة من الأمانة العامة للأمم المتحدة. نشأة القانون الدولي العرفي وإثباته (العناصر التي تضمنتها الأعمال السابقة للجنة ويمكن أن تكون مهمة بوجه خاص بالنسبة لهذا الموضوع )، الوثيقة المرقمة A/CN.4/659، الملاحظة رقم 3 ص 13.

( ) مذكرة الأمانة العامة. مصدر سابق، الملاحظة رقم 4 ، ص 15-16.

( ) مايكل وود. التقرير الثاني عن تحديد القانون الدولي العرفي، الوثيقة المرقمة A/CN.4/672، ص 55.

( ) المصدر السابق، ص 60.

( ) Anthony A. D'Amato. The Concept of Custom in International Law, First Edition, Ithaca and London: Cornell University Press, 1971, p 88.

( ) Military and Paramilitary Activities in and against Nicaragua, supra footnote 1394, at para. 185.

( ) Anthony A. D'Amato. Ibid., p 92.

( ) Ibid., p 93.

( ) Ibid., p 96.

( ) Ibid., p 97; Jonathan I. Charney. Op. Cit., p 537.

( ) Anthony A. D'Amato. Ibid., p 98.

( ) Nieles Petersen. Op. Cit., p 300.

( ) صلاح الدين عامر. مقدمة لدراسة القانون الدولي العام، القاهرة: دار النهضة العربية، 2007، ص 355.

( ) موجز الأحكام والفتاوى والأوامر الصادرة عن محكمة العدل الدولية. الجزء الأول من 1948-1991، منشورات الأمم المتحدة ST/LEG/SER.F/1، 1992، ص 98.

( ) مذكرة الأمانة العامة، مصدر سابق، الملاحظة 6، ص 18.

( ) E. T. Swaine. Rational custom, Duke Law Journal, Vol. 52, 2002, p 25, Para. 49.

أشار إليه مايكل وود. التقرير الأول عن نشأة القانون الدولي العرفي وإثباته، مصدر سابق، ص 45-46.

( ) Malcolm N. Show QC. International Law, 6th Edition, Cambridge University Press, 2008, p 76.

( ) أحمد الرشيدي. بعض الاتجاهات الحديثة في دراسة القانون الدولي العام، المجلة المصرية للقانون الدولي، العدد 55، 1999، ص 62.

( ) حسني محمد جابر. القانون الدولي، الطبعة الأولى، بدون ذكر الناشر ومكان النشر وسنة النشر، ص 30.

( ) سليمان عبدالمجيد. النظرية العامة للقواعد الآمرة في النظام القانوني الدولي، القاهرة: دار النهضة العربية، بدون سنة نشر، ص 310.

( ) Anthony A. D'Amato. Op. Cit., p 91.

( ) Mark E. Villiger. Customary International Law and Treaties, 2nd Edition, London: Kluwer International Law, 1997, p 45.

( ) " today, most commentators on customary international law assert no particular duration is necessary ". Brian D. Lepard. Customary International Law – A New Theory with Practical Applications -, Cambridge: Cambridge University Press, 2010, p 35.

( ) عادل أحمد الطائي. القانون الدولي العام، الطبعة الثانية، عمّان: دار الثقافة للنشر والتوزيع، 2010، ص 188.

( ) حكمت شبر. القانون الدولي العام، الطبعة الثانية، بغداد: الناشر المكتبة القانونية، القاهرة: العاتك لصناعة الكتاب، 2009، ص 71.

( ) Mark W. Janis: An Introduction to International Law, Fourth Edition, New York, ASPEN Publishers, 2003, P 43.

( ) موجز الأحكام والفتاوى والأوامر الصادرة عن محكمة العدل الدولية. الجزء الأول، مصدر سابق، ص 25-26.

( ) Mark E. Villiger. Op. Cit., p 29,37.

( ) " It reflects the consensus approach to decision- making with the ability of the majority to create new law binding upon all ". Malcolm N. Show QC. International Law, 6th Edition, Cambridge: Cambridge University Press, 2008, p 74.

( ) إبراهيم محمد العناني. الوجيز في القانون الدولي العام، كلية الحقوق ( التعليم المفتوح )- جامعة عين شمس، بدون سنة نشر، ص 12.

( ) مايكل وود. التقرير الثاني عن نشأة القانون الدولي العرفي، مصدر سابق، ص 48-49.

( ) Patrick L. Schmidt. The Process and Prospects for The U.N. Guiding Principles on Internal Displacement to Become Customary International Law, Georgetown Journal of International Law, Vol. 35, 2004, p 505.

( ) Brian D. Lepard. Op. Cit., p 52.

( ) Ibid., p 48.

( ) مايكل وود. مصدر سابق، ص 52-53.

( ) Alberto Alvarez-Jimenez. Methods for the Identification of Customary International Law in the International Court of Justice's Jurisprudence: 2000-2009, International and Comparative Law Quarterly, Vol. 60, 2011, p 686.

( ) Anthony A. D'Amato. Op. Cit., p 96.

( ) بيار ماري دوبوي. القانون الدولي العام، ترجمة محمد عرب صاصيلا، سليم حداد، الطبعة الأولى، بيروت: المؤسسة الجامعية للدراسات والنشر والتوزيع، 2008، ص 408.

( ) المصدر السابق، ص 408.

( ) Statement of Principles Applicable to the Formation of General Customary International Law, Final report of Committee on Formation of Customary (General) International Law, International Law Association, London Conference (2000), p 11.

( ) محمد سامي عبدالحميد. التصرفات الدولية الصادرة عن الارادة المنفردة كمصدر للالتزام الدولي، مجلة الحقوق للبحوث القانونية والاقتصادية، تصدرها كلية الحقوق جامعة الاسكندرية، العدد الأول، 1974، ص 236؛ حيدر أدهم الطائي. الاحتجاج في القانون الدولي، الطبعة الأولى، بيروت، منشورات الحلبي الحقوقية، 2012، ص 40.

( ) Malcolm N. Show QC. Op. Cit., p 84.

( ) شارل روسو. القانون الدولي العام، ترجمة شكر الله خليفة وعبد المحسن سعد، بيروت: الأهلية للنشر والتوزيع، 1982، ص 85.

( ) أحمد عبدالحميد عشوش، عمر أبوبكر باخشب. الوسيط في القانون الدولي العام، الاسكندرية: مؤسسة شباب الجامعة، بدون سنة نشر، ص 100؛ محمد نعيم علوّه: موسوعة القانون الدولي العام، الجزء الأول – المبادئ والمصادر -، الطبعة الأولى، بيروت: منشورات زين الحقوقية، 2012، ص 273.

( ) مايكل وود. مصدر سابق، ص 48.

( ) علي زراقط. الوسيط في القانون الدولي العام، الطبعة الأولى، بيروت: المؤسسة الجامعية للدراسات والنشر والتوزيع، 2011، ص 160.

( ) محمد الحاج حمود. القانون الدولي للبحار، بغداد: شركة مطبعة الأديب البغدادية المحدودة، 1990، ص 24-25.

( ) Michael P. Scharf. Customary International Law in Times of Fundamental Change - Recognizing Grotian Moments-, 1st Edition, Cambridge: Cambridge University Press, 2013, p 9.

فضلاً عن الفقهاء الذين يشير إليهم المؤلف في كتابه في الصفحات 5-6 ممن استعملوا مصطلح اللحظات المعيارية أو التأسيسية في القانون الدولي، وهم كل من:

Richard Falk, Bruce Ackerman, Jenney Martinez, Leila Sadat, Anne Maria Slaughter, William Burke-White.

( ) Ibid., p 118-120.

( ) أحمد أبو الوفا. قضاء محكمة العدل الدولية 2001-2005، القاهرة: دار النهضة العربية، 2006-2007، ص 201، تعليق المؤلف على قضية العمليات المسلحة فوق إقليم الكونغو ( الكونغو ضد أوغندا ) أمام محكمة العدل الدولية، 2005.

( ) Malcolm N. Show QC. Op. Cit., p 82.

( ) Anthea Robets. The Role of National Courts in Creating and Enforcing International Law, International and Comparative Law Quarterly, Vol. 60, 2011,p 62;

جمال عبدالناصر مانع. القانون الدولي العام، الطبعة الأولى، الإسكندرية: دار الفكر الجامعي، 2010، ص 235.

( ) شارل روسّو. مصدر سابق، ص 85.

( ) مايكل وود ( مقرر لجنة القانون الدولي ). التقرير الأول عن نشأة القانون الدولي العرفي وإثباته، الوثيقة المرقمة A/CN.4/663، ص 52.

( ) مايكل وود. التقرير الثاني عن تحديد القانون الدولي العرفي، مصدر سابق، ص 34.

( ) Patrick L. Schmidt. Op. Cit., p 510.

( ) مايكل وود. التقرير الثاني عن نشأة القانون الدولي العرفي، مصدر سابق، ص 48.

( ) هادي نعيم المالكي. شرط الدولة الأكثر رعاية، الطبعة الأولى، بغداد: مكتبة السنهوري، بيروت: منشورات زين الحقوقية، 2011، ص 47 ويمكن للمعاهدة الدولية أن يمتد أثرها لغير أطرافها في حال ترتيب التزام على الغير أو حق للغير وعن علاقة شرط الدولة الأكثر رعاية بمبدأ نسبية أثر المعاهدات يُنظر الصفحات 46-57 من المصدر نفسه.

( ) أ.ن.طلالايف. قانون المعاهدات الدولية، الكتاب الأول – النظرية العامة -، ترجمة صالح مهدي العبيدي، بغداد: مطبعة العاني، 1986، ص 8؛ أحمد أبو الوفا. مصدر سابق، ص 203؛ إبراهيم محمد العناني. مصدر سابق، 17؛ عباس ماضوي. المصادر غير الاتفاقية للقانون الدولي العام ( ماهيتها وحجيتها )، رسالة ماجستير مقدمة إلى كلية الحقوق والعلوم السياسية/ جامعة محمد خيضر بسكرة- الجزائر، 2013، ص 54.

( ) Brian D. Lepard. Op. Cit., p 31.

( ) زهير الحسني. مصادر القانون الدولي العام، الطبعة الأولى، بنغازي: منشورات جامعة قاريونس، 1993، ص 21-22 ، إلا أن هناك اتجاه في الفقه الدولي يذهب إلى أن القواعد الدولية العرفية تأتي بالمرتبة الأولى وينبغي على المعاهدات الدولية أن توافقها ولا تخالفها، وسيأتي مزيد بيان في المتن في بيان العلاقة بين القواعد الدولية العرفية والقواعد الاتفاقية الدولية.

( ) North Sea Continental Shelf cases (Fed. Rep. of Germany/Denmark ; Fed. Rep. of Germany/Netherlands), International Court of Justice, Judgment of 20 February 1969, ICJ Reports 1969 3, 43, at para. 74.

( ) مايكل وود. التقرير الثاني عن تحديد القانون الدولي العرفي، مصدر سابق، ص 64-65.

( ) " … it may be possible for a multilateral treaty to give rise to new customary rules ( or to assist in their creation ) … if it is widely adopted by States ". Statement of Principles Applicable to the Formation of General Customary International Law, Op. Cit., p 50.

( ) يُنظر محمد مجدي مرجان. آثار المعاهدات بالنسبة للدول غير الأطراف، القاهرة: دار النهضة العربية، 1981، ص 314-315.

( ) Gordon A. Christenson. Trashing Customary International Law, the American Journal of International Law, Vol. 81, 1987, p 103.

( ) North sea continental shelf cases, 1969 I.C.J. Rep. 3,41, para.71.

( ) E. Jiménez de Aréchaga. General Course in Public International Law, Lahaye: The Huge Academy of International Law, with No Publishing Year, p 14.

( ) موجز الأحكام والفتاوى والأوامر الصادرة عن محكمة العدل الدولية. الجزء الأول، مصدر سابق، ص 103؛ وينظر

Ibid., p 15.

( ) Ibid., p 17.

( ) " Article 6 of the Geneva Convention on the Continental Shelf providing for the principle or rule of equidistance in the delimitation of the shelf had had, after 1958, such a constitutive effect, and that its impact had generated a new rule which had become incorporated in the general fabric of customary international law by 1969, at the time of the Judgment.". Ibid., p 18.

( ) Ibid., p 19.

( ) Ibid., p 20.

( ) الكتاب السنوي للجنة القانون الدولي. 1966، الترجمة العربية نقلاً عن مذكرة الأمانة العامة، مصدر سابق، ص 42-43.

( ) See North Sea Continental Shelf Cases (Federal Republic of Germany/Denmark; Federal Republic of Germany /Netherlands) [1969] ICJ Rep 3., pp. 72-74.

( ) Grigory Tunkin. Is General International Law Customary Law Only?, European Journal of International Law, Vol. 4, 1993, p 535.

( ) هانس كلسن. النظرية المحضة في القانون، ترجمة أكرم الوتري، بغداد: منشورات مركز البحوث القانونية - وزارة العدل، 1986، ص 156-157.

( ) مذكرة الأمانة العامة، مصدر سابق، الملاحظة رقم 19، ص 37.

( ) المصدر السابق، الملاحظة رقم 27، ص 46.

( ) المصدر السابق، الملاحظة رقم 28، ص 46.

( ) Timothy Meyer. Codifying Custom, University of Pennsylvania Law Review, Vol. 160: 995, 2012, p 1039.

( ) موجز الأحكام والفتاوى والأوامر الصادرة عن محكمة العدل الدولية. الجزء الأول من 1948-1991، مصدر سابق، ص 218.

( ) Grigory Tunkin. Op. Cit., p 536.

( ) عبدالعزيز سرحان. القانون الدولي العام، القاهرة: 1969، ص 106 أشار إليه جعفر عبدالسلام. دور المعاهدات الشارعة في حكم العلاقات الدولية، المجلة المصرية للقانون الدولي، العدد 27، 1971، ص 68 هامش رقم 3.

( ) Catherine Brolmann. Law-Making Treaties: Form and Function in International Law, Nordic Journal of International Law, Vol. 74, 2005, p 384.

( ) أ.ن.طلالايف. مصدر سابق، ص 104-105 ، جعفر عبدالسلام. مصدر سابق، ص 69.

( ) عزالدين فوده. مصدر سابق، ص 126.

( ) Jonathan I. Charney. International Agreements and the Development of Customary International Law, Washington Law Review, Vol. 61:971, 1986, p 976.

( ) بيار ماري- دوبوي. مصدر سابق، ص 333.

( ) " General multilateral treaty means a multilateral treaty which concerns general norms of international law or deals with matters of general interest to States as a whole ". International Law Committee Yearbook. (1962), p 239.

( ) Grigory Tunkin. Op. Cit., p 537؛ T. Meron. Op. Cit., p 188.

( ) Grigory Tunkin. Op. Cit., p 538.

( ) Ibid., p 539.

( ) Ibid., p 539.

( ) Dissenting Opinion Judge Alvarez, supra note 29, pp. 52–53. Quoted in Catherine Brolmann. Op. Cit., p 398.

( ) حسن الجلبي. مركز الأمم المتحدة بالنسبة للدول غير الأعضاء فيها، المجلة المصرية للقانون الدولي، العدد 22، 1966، ص 58-59.

( ) المصدر السابق، ص 66-67.

( ) المصدر السابق، ص 68-69.

( ) Lauterpacht. The Development of International Law by the International Court, 1958, p 181.

( ) أحمد حسن الرشيدي. الوظيفة الإفتائية لمحكمة العدل الدولية، مصر، الهيئة المصرية العامة للكتاب، 1993، ص 272.

( ) عائشة راتب. المنظمات الدولية، القاهرة، دار النهضة العربية، 1970، ص 102-103.

( ) مصطفى أحمد فؤاد. القانون الدولي العام، الجزء الأول ( قانون المنظمات الدولية )، الاسكندرية: منشأة المعارف بالإسكندرية، بدون سنة نشر، ص 331.

( ) Grigory Tunkin. Op. Cit., p 541.

( ) Theodor Meron. The Geneva Conventions as Customary Law, the American Journal of International Law, Vol. 81, 1987, p 368.

( ) Ibid., p 368.

( ) Ibid., p 352.

( ) Jonathan I. Charney. Op. Cit., p 548-549.

( ) عبدالكريم عوض عطية خليفة. أحكام القضاء الدولي ودورها في إرساء قواعد العرف الدولي والمبادئ العامة للقانون، أطروحة دكتوراه مقدمة إلى مجلس كلية الحقوق/ جامعة القاهرة، 2001، ص 98-99.

( ) أشار إليه المصدر السابق، ص 99.

( ) المصدر السابق، ص 99.

( ) Territorial and Maritime Dispute (Nicaragua v. Colombia), Judgment of 19 November 2012.

( ) عبدالكريم عوض عطيه خليفه. مصدر سابق، ص 100.

( ) Schachter. " New Custom: Power, Opinio Juris and Contrary Practice ", in Theory of International Law at the Threshold of the 21st Century: Essays in Honour of Krzysztof Skubiszewski, (1996). supra footnote 1461, at 725. Quoted in T. Meron. Op. Cit., p 399.

( ( Brian D. Lepard. Op. Cit., p 194.

( ) طاهر شاش. مصدر سابق، ص 1.

( ) Thomas Buergenthal. Lawmaking by the ICJ and other international courts, American Society of International Law Proceedings, 2009, p 404.

( ) Case T-115/94 Opel Austria GmbH v. Council of the European Union [1997] ECR II–39, 90, 93. Quoted in Alberto Alvarez-Jimenez. Op. Cit., p 684.

( ) Ibid., p 698.

( ) عزالدين فوده. المؤلفات العلمية الحديثة، المجلة المصرية للقانون الدولي، العدد 27، 1971، ص 197.

( ) عبدالكريم عوض عطيه خليفه. مصدر سابق، ص 48-49.

( ) مايكل وود. التقرير الثاني عن تحديد القانون الدولي العرفي، مصدر سابق، ص 45.

( ) مذكرة الأمانة العامة للأمم المتحدة، مصدر سابق، ص 33. ويُنظر الفقرة 3 من التعليق على مشروع المادة 17 من مشروع قانون الجرائم المخلة بسلم الإنسانية وأمنها، الحولية ... 1996، المجلد الثاني ( الباب الثاني )، الصفحة 44 من النص الانكليزي ’’ إن المبادئ التي تستند إليها الاتفاقية ( اتفاقية منع الابادة الجماعية ) قد حظيت باعتراف محكمة العدل الدولية بوصفها مبادئ ملزمة للدول حتى بدون وجود أي التزام تعاهدي ‘‘، المصدر نفسه أعلاه.

( ) رياض صالح أبو العطا. المنظمات الدولية، ط1، الشارقة: مكتبة الجامعة، الأردن: إثراء للنشر والتوزيع، 2010، ص 189.

( ) عزيز القاضي. تفسير مقررات المنظمات الدولية، القاهرة: المطبعة العالمية،1971، ص 86-87.

( ) Patrick L. Schmidt. Op. Cit., p 506.

( ) عزيز القاضي. مصدر سابق، ص 86-87.

( ) Patrick L. Schmidt. Op. Cit., p 506.

( ) عزيز القاضي. مصدر سابق، ص 87، مع الإشارة إلى الرأي الفقهي الذي يذهب إلى أن قرارات الجمعية العامة للأمم المتحدة تشكل ما يسمى بالعرف الفوري إذ لا يشترط فيها التكرار بل تكفي المرة الواحدة ( القرار الواحد ) لنشوء قاعدة عرفية دولية وذلك لتوافر قرارات الجمعية العامة على رضا أغلبية الدول الممثلة في الجمعية العامة على مضمون القرارات المذكورة. يُنظر نبيل عبدالله العربي. بعض ملاحظات حول الآثار القانونية لقرارات الجمعية العامة، المجلة المصرية للقانون الدولي، العدد 31، ص 284.

( ) Patrick L. Schmidt. Op. Cit., p 497.

( ) Alberto Alvarez-Jimenez. Op. Cit., p 690.

( ) R. Higgins. The development of international law through the political organs of the United Nations, London: Oxford university press, 1963, p 2

النص المترجم نقلاً عن مايكل وود. التقرير الثاني عن تحديد القانون الدولي العرفي، مصدر سابق، ص 37 هامش 121.

( ) Conforti and Labella. An introduction to international law, Leiden: Martinus Nijhoff, 2012, p 35, 42-43.

النص المترجم نقلاً عن مايكل وود. مصدر سابق، ص 37 هامش 121.

( ) محمد طلعت الغنيمي. مصدر سابق، ص 494.

( ) محمد المجذوب. القانون الدولي العام، الطبعة السادسة، بيروت: منشورات الحلبي الحقوقية، 2007، ص 160؛ نبيل عبدالله العربي. مصدر سابق، ص 284.

( ) E. Jiménez de Aréchaga. Op. Cit., p 33.

( ) Ibid., p 33.

( ) زهير الحسني. مشكلة العقيدة القانونية للقاعدة العرفية في القانون الدولي العام، المجلة المصرية للقانون الدولي، العدد 45، 1989، ص 167.

( ) نقلاً عن بيار ماري دوبوي. مصدر سابق، ص 420-421.

( ) المصدر السابق، ص 421.

( ) المصدر السابق، ص 418.

( ) مذكرة الأمانة العامة، مصدر سابق، الملاحظة رقم 13، ص 31.

( ) المصدر السابق، الملاحظة رقم 14، ص 32.

( ) مايكل وود. مصدر سابق، ص 42.

( ) نقلاً عن المصدر السابق، ص 42 هامش 135.

( ) عزيز القاضي. مصدر سابق، ص 88.

( ) مصطفى أحمد فؤاد. مصدر سابق، ص 200.

( ) محمد سامي عبدالحميد. القيمة القانونية لقرارات المنظمات الدولية كمصدر لقواعد القانون الدولي العام، المجلة المصرية للقانون الدولي، العدد 24، 1968، ص 128-130؛ بدر الدين بوذياب. الطابع التشريعي لقرارات المنظمات الدولية، رسالة ماجستير مقدمة إلى كلية الحقوق والعلوم السياسية/ جامعة مولود معمري- تيزي وزو، الجزائر، 2011، ص 42.

( ) E. Jiménez de Aréchaga. Op. Cit., p 30.

( ) عزيز القاضي. مصدر سابق، ص 88 والمصادر التي يشير إليها المؤلف في هامش رقم 1 من الصفحة نفسها.

( ) محمد سامي عبدالحميد. مصدر سابق، ص 129-131؛ بدر الدين بوذياب. مصدر سابق، ص 50-51.

( ) مصطفى أحمد فؤاد. مصدر سابق، ص 200.

( ) جيرهارد فان غلان. القانون بين الأمم، الجزء الأول، ترجمة عباس العمر، بيروت: دار الجيل، بدون سنة نشر، ص 19.

( ) مذكرة الأمانة العامة، مصدر سابق، الملاحظة رقم 18، ص 35.

( ) The writings of legal scholars can serve as evidence of customary law ". Patrick L. Schmidt. Op. Cit., p 511.

( ) ذكره محمد طلعت الغنيمي. الأحكام العامة في قانون الأمم ( قانون السلام )، الإسكندرية: منشأة المعارف بالإسكندرية، 1970، ص 386.

( ) أحمد حسن الرشيدي. الوظيفة الإفتائية لمحكمة العدل الدولية، مصدر سابق، ص 257-258.

( ) أحمد حسن الرشيدي. الوظيفة الإفتائية لمحكمة العدل الدولية، مصدر سابق، ص 258.